專利維權(quán),近年來似乎總有繞不過的“坎”,諸如舉證難、賠償?shù)?、周期長等聲音不絕于耳。

     這些“坎”到底有多難越過?《法制日報》記者新近獨家獲得的一份報告,對專利維權(quán)中的難點一一剖析。

      報告名為《中國專利司法保護現(xiàn)狀及趨勢分析報告(2013年-2017年)》(以下簡稱報告),由知產(chǎn)寶司法保護數(shù)據(jù)中心發(fā)布。

證據(jù)規(guī)則呼之欲出

     對于正在修改中的專利法,國家知識產(chǎn)權(quán)局局長申長雨表示,要讓修法真正解決好專利維權(quán)過程中面臨的“舉證難,周期長,成本高,賠償?shù)汀⑿Ч睢钡葐栴}。

     舉證難、周期長、賠償?shù)偷?在過去幾乎是不爭的事實。如今的實際情況如何?近年來鮮見的最為詳盡的全國性調(diào)查數(shù)據(jù),在報告中得到了全面揭示。

     以舉證難為例。報告認為,專利“舉證難”成為影響司法救濟有效性的一大瓶頸。根據(jù)報告所列出的2013-2017年北上廣TOP300專利民事案件實質(zhì)性證據(jù)采集方式分類表格,其中采取公證證據(jù)的是271件,自行取證的是22件,法院取證的是22件,舉證妨礙的是2件,第三方電子數(shù)據(jù)保全的是3件,專家輔助人的是3件。

     顯然,專利權(quán)人維權(quán)所需的實質(zhì)性證據(jù)主要來源于公證取證,法院取證與當事人自行取證則處于絕對少數(shù)。報告分析,公證取證基于其在訴訟法上的證據(jù)效力優(yōu)勢地位,在專利糾紛的解決中發(fā)揮著越來越重要的作用,被權(quán)利人廣泛采用。

     但權(quán)利人利用公證證據(jù)維權(quán)面臨以下尷尬:公證證據(jù)所覆蓋的證據(jù)面大多限于公開的證據(jù),而專利權(quán)基于其無形性、時間性和地域性及專利侵權(quán)的隱蔽性,取證難度大,而且相當多的侵權(quán)證據(jù)掌握在侵權(quán)人手中,權(quán)利人無法通過公證的形式取得相關(guān)證據(jù),即便通過法院依據(jù)職權(quán)取證或通過證據(jù)保全的形式也難以獲取。

     報告認為,由于現(xiàn)行訴訟法沒有實施剛性的“證據(jù)失權(quán)”規(guī)則,權(quán)利人在陷入難以自行取證困境的同時,還要回應(yīng)侵權(quán)人在各個訴訟節(jié)點出示的“證據(jù)碎片”,增加訴訟成本,進一步加劇“舉證難”的現(xiàn)象。

     值得期待的是,中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護綱要(2016-2020)以及中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》從頂層設(shè)計的高度出發(fā),將加強訴訟誠信體系建設(shè),探索建立證據(jù)披露、證據(jù)妨礙排除等符合知識產(chǎn)權(quán)案件特點的訴訟證據(jù)規(guī)則,著力破解知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人“舉證難”列入改革的目標。

     報告稱,鑒于最高人民法院之前已經(jīng)就此進行了大量的調(diào)研并進行了實證探索,“包括專利權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)規(guī)則有望在不遠的將來出臺”。

“周期長”成因復(fù)雜

     “周期長”的問題近年來備受爭議,在報告看來,能引發(fā)如此廣泛的關(guān)注,其根本原因在于“被救濟者對于權(quán)利獲得及時救濟的期望值受損”。報告認為,司法救濟的正義性在救濟時間上體現(xiàn)為及時,而及時恰恰也是法律秩序連續(xù)性、穩(wěn)定性的必然要求,并直接顯現(xiàn)為被救濟者憑借其技術(shù)優(yōu)勢所占有的市場份額是否受損,亦即“贏了官司,丟了市場”。

      為何這一問題長期以來無法得到有效解決?報告分析,其成因比較復(fù)雜。原因之一在于權(quán)利人司法保護需求日益增長引發(fā)案件數(shù)量急劇上升,進一步加劇了法院案多人少的矛盾。但這只是問題的表面。

     “相較于商標、著作權(quán)案件,專利案件自身就存在著技術(shù)事實查明耗時長等特征,而專利民事侵權(quán)程序與行政無效程序二元分立更是加劇了權(quán)利人維權(quán)周期漫長的困境?！眻蟾嬲f。

     報告從對相關(guān)數(shù)據(jù)的研究中發(fā)現(xiàn),在中止訴訟的專利案件中,絕大部分案件都是緣于涉案專利處于專利復(fù)審委無效宣告請求審查中,或之后的行政訴訟中。“專利民事侵權(quán)程序與行政無效程序二元分立甚至被侵權(quán)人用來惡意拖延訴訟”。

     事實上,最高人民法院針對專利維權(quán)“周期長”現(xiàn)象也出臺了一些相應(yīng)措施加以應(yīng)對。就在上個月的23日,剛剛通過了《關(guān)于嚴格規(guī)范民商事案件延長審限和延期開庭問題的規(guī)定》,嚴格規(guī)范了民商事案件延長審限和延期開庭問題。

     報告建議,未來,立法者應(yīng)該對專利民事侵權(quán)程序與行政無效程序二元分立制度加以再造。在專利民事、刑事案件中賦予裁判者專利權(quán)效力的實質(zhì)性審查權(quán)也并非不可選擇。

     此外,在采取切實有效的措施緩解法院案多人少的矛盾的同時,既要在在執(zhí)法層面進一步推進繁簡分流等有效的緩解措施,又要善于借助行政救濟和社會救濟的途徑來推動矛盾的解決。

判賠支持率平均38.5%

     報告顯示,公開裁判文書信息反映的數(shù)據(jù)顯示,近五年個案的最高賠償額超過8000萬元,最低額為32.5元,判賠支持率平均為38.5個百分點。

     按專利權(quán)利類型區(qū)分,個案最高賠償額出現(xiàn)在發(fā)明專利損害賠償,最低賠償額則出現(xiàn)在外觀設(shè)計損害賠償。

     在判賠支持率方面,不同的專利權(quán)利類型比較接近,但是判賠的平均值與中位值差距懸殊,依次為發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。

     報告分析,由于絕大部分專利侵權(quán)糾紛發(fā)生在中小微型企業(yè)或個人為被告的案件中,這些案件索賠和判賠金額低,但數(shù)量眾多,加之區(qū)域性的執(zhí)法差異,影響了整體數(shù)據(jù)的有效性。

     為了更清晰地反映專利損害賠償?shù)膮^(qū)域?qū)嶋H情況,報告以專利糾紛案件最集中的北京、上海、廣東地區(qū)為樣本,抽取權(quán)利人索賠金額由高到低的前100件案件(TOP100)加以數(shù)據(jù)分析。

    在北京,專利損害賠償?shù)钠骄r償額992312.9元、賠償中位值545000元、判賠支持率47.07%,三項數(shù)據(jù)均明顯高于全國的相應(yīng)數(shù)據(jù)(102861.8元、35000元、38.5%)。

     在上海,專利損害賠償?shù)钠骄r償額204278.3元、賠償中位值10萬元、判賠支持率16.85%。在廣東,專利損害賠償?shù)钠骄r償額693560.9元、賠償中位值25萬元、判賠支持率21.88%。上海、廣東兩地的平均賠償額與賠償中位值也明顯高于全國的相應(yīng)數(shù)據(jù)。

     值得關(guān)注的是,在北上廣三個地區(qū)TOP100的案件中(除去權(quán)利人賠償請求被駁回的案件),法定賠償占據(jù)損害賠償?shù)挠嬎惴椒ǖ慕^對數(shù)；酌定賠償次之,但與法定賠償差距懸殊；按權(quán)利人實際損失、被告人侵權(quán)獲利、按許可費的倍數(shù)計算損害賠償?shù)木趥€位數(shù)。

     報告認為,個案專利損害賠償?shù)乃痉ㄗ罱K判賠額取決于案件本身事實和現(xiàn)有法律框架的規(guī)定。因此并不能按照上述數(shù)據(jù)來整體評價并得出專利維權(quán)賠償?shù)突蛸r償高的結(jié)論。但是對上述數(shù)據(jù)的分析,至少可以對專利司法救濟中專利損害賠償?shù)默F(xiàn)狀作出以下判斷:專利權(quán)的類型和質(zhì)量對權(quán)利人損害賠償額的最終確定具有舉足輕重的影響；法定賠償依然是司法救濟的主要形式。

     “客觀地評價,近五年來,司法救濟普遍性地將專利權(quán)的類型和質(zhì)量作為確定權(quán)利人損害賠償額的重要考量因素,并充分體現(xiàn)在個案的司法判決中。這無疑是一種司法進步,而且有效地緩解了專利維權(quán)‘賠償?shù)汀乃痉ɡЬ场！眻蟾嬲f。